[摘要]吞併與收購是我國企業外部擴張型發展的重要途徑，企業收購業務在我國尚處於探索與發展階段，相關稅收法規顯得籠統和模糊，而且存在大量的法律真空，這一題目在現金式併購中體現得尤其明顯。這些法律空缺使稅收法規處於滯後狀態，經濟行為無法可依。本文從當期現金支付、分期支付、或有支付和不相競爭條款支付四個方面探討了我國現金式併購稅收法規的構建，以期鑑戒已開發國家的先進經驗，完善我國的稅收法規環境。 [關鍵詞]現金式併購；延期遞延支付；或有支付；不相競爭條款支付：稅收法規
近年來，吞併與收購成為企業外部擴張型發展的重要途徑，成功的併購資本運作使企業獲得持續的、跳躍式的發展。然而，我國企業併購所得稅處理稅收法規過於模糊和簡單化，並未針對不同的支付方式從而制定相應的現金式、債券式、股票式併購規則。這種稅收法規的缺位特徵在現金式併購當中尤其明顯。現金式併購主要包括當期現金支付、分期付款、或有支付與不相競爭條款支付。我國的稅收法規僅僅對併購中的即期現金支付做了非常粗略的規定，而在其它支付方面則形成完全的法律真空。這些法律真空使稅收法規處於滯後狀態，納稅人的經濟行為無法可依，因此，筆者建議我國針對不同的支付方式，構建並完善相應的現金式併購稅收法規。
一、當期現金支付的稅收法規
我國稅法遵循了國際慣例，對企業併購重組交易的課稅，著重於經濟實質的概念。假如企業之間的併購被視為相異資產交換，例如，用即期現金購買目標公司的股權(或資產)的併購交易，視為與一般資產(股權)買賣具有相同的經濟實質，這類併購是一項應稅重組交易。在稅務與會計處理上採用購買法，一方面確認目標企業轉讓所得的實現並予以課稅，另一方面收購企業可以將獲得資產的計稅本錢增加到公允市值；同時，也意味著收購公司放棄了目標公司虧損結轉和投資抵免轉移等稅收利益。即使買方的支付方式是現金與股票的結合方式，甚至包括認股權證和債券等等，只要股票支付比例不占上風，即現金等非股權支付占大多數，那麼這一併購交易仍然是應稅的。具體而言，我國規定：在企業合併、整體資產置換、整體資產轉讓和分立中，併購企業(買方)支付的收購款是現金或者現金的等同物，被併購企業或者股東(賣方)將投資變現，那麼賣方就要確認所得並納稅(目前我國對個人股票轉讓所得暫免個人所得稅)。
目前我國的稅收法規對當期現金支付式併購做出了相應的規定，但是這一規定過於簡單，尤其是沒有對收購價款(當期現金支付)如何分配做出規制。收購與被收購企業可以隨意或人為將收購價款分配到各類資產之上，從而達到節稅或避稅效果。儘管各國稅收規則要求收購價按公允市值分配，然而公允市值是主觀的，可以雙方協商的，所以仍存在一定的彈性空間，舉例而言，併購中的資產收購者一般偏好將收購款最大化的分配到可折舊或備抵的資產上，從而使將來的可稅前扣除金額最大化。因此我國應當明確收購價款的分配方法，在這一點上，可以鑑戒美國的餘額法(residual method)，使併購中的買賣雙方按照這一方法分配資產收購價款。該方法首先將收購價款分配給有形資產以及除商譽之外的無形資產(上限是公允市值)，其餘溢余價款分配給商譽。按照收購價款的分配順序，具體分成四類資產：第一類資產是指基礎現金類項目，例如現金、活期存款、以及在銀行或其它存款機構的相似存款；第二類資產是高活動性、現金類資產，例如存款信用證、美國政府債券、市場可流通股票或債券、外匯；第三類資產是指除第一、二、四類之外的可購買資產；第四類是指商譽類資產。表1描述了在併購中使用餘額法分配的收購價款，當收購公司的收購價款為5,000,000元時，以各類資產的公允市值為限進行的依次分配。
二、分期遞延支付的稅收法規
收購雙方協商後，併購企業可以選擇分期支付方式。當雙方企業完成併購交易之後，購買企業並不是支付全部款項，而是在若干年分期付款。目前我國的產權交易市場中還沒有這種支付方式的先例，但從長期來看，我國企業資金匱乏並且中小企業比例很重，中小企業無法發揮生產、銷售、人力資源、財務及研製開發上的規模經濟效益，併購重組是實現這種規模經濟的有效手段，而分期支付可以減輕一次性現金收購給併購方帶來的短期內大量現金負擔，將來的支付來源甚至可以是目標公司的未來經營所得。
針對併購中的分期遞延支付，我國尚未有相關的稅收規定，筆者以為併購是企業發揮規模經濟效率和進步企業國際競爭力的重要手段，在制定相應稅收法規時，需要體現一定的稅收鼓勵傾向。在構建相關法規中，筆者建議應考慮以下題目：第一，併購中用票據作為支付手段時，目標企業及股東只有在票據獲得支付時才應當分期、按比例地確認應稅所得；由於股東必須等待現金的分期支付，所以納稅期限獲得遞延。這一稅收規則使得納稅人的利得確認時間非常富有彈性，通過將票據出售或轉讓，目標公司股東甚至可以自由決定何時變現並納稅。第二，在體現稅收激勵效應的同時，我國還應制定一些限制性條款，防止某些納稅人過分擴大稅收籌劃空間。主要體現在票據的利息是必須納稅的，即使沒有支付利息，稅法應當明確也要按照應計利息課稅，這可能導致股東沒有獲得現金利息時就需要按照權責發生制納稅。第三，我國應當規定票據必須是不記名形式的，而且可以在公然證券市場流通，否則無法獲得延期納稅。第四，在限制性條款中我國還應當規定票據收益的最高限額，例如美國規定目標公司接受的票據支付不超過500萬美元，假如超過該限額，對遞延納稅的稅額需要支付利息。由此可見，國家對納稅人遞延納稅籌劃的標準把握必須是非常到位的。
三、或有支付的稅收法規
在併購中，另一種與分期支付相關聯的支付方式是「或有支付」。這種分期支付的款項是根據被收購企業未來若干年內的實際經營業績而定，業績越好，所支付的款項也越高。從融資的角度來看，這一支付方式無異於賣方(被收購企業)向購買方企業提供了一筆融資。在我國目前的產權交易市場中也沒有這種支付方式，但在不久的將來，這是一種值得我國鼓勵的併購手段並且也會有企業積極尋求這一方式。這種併購手段一般發生在以下兩種情況中：一是發生在目標企業擁有很難評估價值的高科技含量無形資產或軟體，併購雙方願意共擔風險，將來根據目標企業的經營業績再做出附加支付；二是目標企業股東對企業的遠景持有更樂觀態度，收購者以現金或者應付票據先支付一個基礎價格，假如企業收益或銷售額達到一個基準點，收購企業將支付更多。
針對併購中的或有支付，我國尚未有相關的稅收規定，為防止稅收法規的滯後性，我國需要制定相 應的規則，筆者建議應當留意以下方面：第一，應當意識到固然這種支付方式使股東應稅所得複雜化，稅法要在可查明與不可查明的可能支付之間做出決策，但是由於它使併購雙方共擔風險的特徵，對大企業併購目前有發展遠景而且科技含量高的中小企業很有助益，因此，建議我國稅收法規仍然按照分期支付的方法計算收益，在目標企業股東實際取得現金時才予以課稅，具體做法參照分期支付方式進行。第二，應當規定我國免稅企業併購中也可以使用或有支付，由於免稅併購分立的條件是收購公司的股票支付占80％以上，所以通過或有支付仍然可以獲得免稅待遇。假如在重組的初期，收購公司至少無條件發行了欲發行股票最大額的80%，其餘部分使用延期發行股票或有條件股票進行收購，那麼被收購公司和股東可以獲得免稅待遇。第三，針對免稅併購中使用的延期發行股票或有條件股票，我國應當明確規定稅務處理方法。對延期發行的股票，應當作為分期支付交易對待，適用於權責發生制的應計利息規則，因此即使該交易仍視為免稅的，但目標公司股東某些後期收到的股票報償(即延期或有股票部分)應當課證利息所得稅；針對有條件股票，它是在重組之際與無條件股票一期發行的，當將來企業無法達到既定收益水平時予以收回，所以應當規定對於有條件發行的股票不計利息所得稅，持有期間獲得的股息則予以課稅；在將來有條件股票的取消或喪失假如是出於無法達到預定收益率而對併購支付額的調整，那麼無需確認收進或虧損。
四、不相競爭條款支付的稅收法規
不相競爭條款是在企業併購重組中經常出現的詞語，特別是與收購私人企業中，收購者經常謀求分配部分報酬給主要目標企業股東，從而簽訂一份「不相競爭條款」。收購者不僅溢價收購重要股東的所有者權益，通常還支付部分報酬給這些股東，從而簽署這樣一份自願性契約，表明被收購的股東同意在一定時期(比如10年)內不再對目標企業進行投資，不會追加購買股票來獲得控制地位。隨著我國企業資本運營戰略的發展，這種支付方式出現在我國企業併購中只是時間或早或晚的概念。
針對併購中的不相競爭條款支付，我國尚未有相關的稅收規定。在我國制定相應規則中，筆者建議考慮以下方面的內容：第一，對收購企業而言，支付給不相競爭條款的數額在契約的有效期內應當是可以攤銷或扣除的。也就是說，僅僅從稅收角度而言，這種支付對收購企業是有利的，它減少了收購公司的應納稅所得額。第二，對目標企業股東而言，獲得的不相競爭條款支付額被視為一般所得，而不是財產轉讓所得，需要當期課稅。也就是說，從稅收角度而言，這部分支付對目標企業股東是不利的，它屬於一般性所得而不是資本利得，但是它是對股東實際支付的增加，足以彌補稅收方面的不利因素。第三，不相競爭條款的攤銷或扣除期限應當是契約有效期，不宜過分加長。目前有些國家將它加長了，從而限制收購企業可獲得的稅收利益，例如美國在1993年的稅法修訂中將收購中的不相競爭條款支付定義為無形資產，支付額必須在15年以上攤銷，而15年的期間一般遠遠大於不相競爭條款的持續期間，這就極大地減少了收購者稅收利益的現值。筆者並不建議我國採用這一方法，由於這種稅收損失會促使納稅人進行稅收籌劃，例如，收購者可以通過與治理層(也是目標企業大股東)簽訂僱傭合同時加進不相競爭條款的內容，然後將支付給治理層的這部分金額予以扣除。
近年來，吞併與收購成為企業外部擴張型發展的重要途徑，成功的併購資本運作使企業獲得持續的、跳躍式的發展。然而，我國企業併購所得稅處理稅收法規過於模糊和簡單化，並未針對不同的支付方式從而制定相應的現金式、債券式、股票式併購規則。這種稅收法規的缺位特徵在現金式併購當中尤其明顯。現金式併購主要包括當期現金支付、分期付款、或有支付與不相競爭條款支付。我國的稅收法規僅僅對併購中的即期現金支付做了非常粗略的規定，而在其它支付方面則形成完全的法律真空。這些法律真空使稅收法規處於滯後狀態，納稅人的經濟行為無法可依，因此，筆者建議我國針對不同的支付方式，構建並完善相應的現金式併購稅收法規。
一、當期現金支付的稅收法規
我國稅法遵循了國際慣例，對企業併購重組交易的課稅，著重於經濟實質的概念。假如企業之間的併購被視為相異資產交換，例如，用即期現金購買目標公司的股權(或資產)的併購交易，視為與一般資產(股權)買賣具有相同的經濟實質，這類併購是一項應稅重組交易。在稅務與會計處理上採用購買法，一方面確認目標企業轉讓所得的實現並予以課稅，另一方面收購企業可以將獲得資產的計稅本錢增加到公允市值；同時，也意味著收購公司放棄了目標公司虧損結轉和投資抵免轉移等稅收利益。即使買方的支付方式是現金與股票的結合方式，甚至包括認股權證和債券等等，只要股票支付比例不占上風，即現金等非股權支付占大多數，那麼這一併購交易仍然是應稅的。具體而言，我國規定：在企業合併、整體資產置換、整體資產轉讓和分立中，併購企業(買方)支付的收購款是現金或者現金的等同物，被併購企業或者股東(賣方)將投資變現，那麼賣方就要確認所得並納稅(目前我國對個人股票轉讓所得暫免個人所得稅)。
目前我國的稅收法規對當期現金支付式併購做出了相應的規定，但是這一規定過於簡單，尤其是沒有對收購價款(當期現金支付)如何分配做出規制。收購與被收購企業可以隨意或人為將收購價款分配到各類資產之上，從而達到節稅或避稅效果。儘管各國稅收規則要求收購價按公允市值分配，然而公允市值是主觀的，可以雙方協商的，所以仍存在一定的彈性空間，舉例而言，併購中的資產收購者一般偏好將收購款最大化的分配到可折舊或備抵的資產上，從而使將來的可稅前扣除金額最大化。因此我國應當明確收購價款的分配方法，在這一點上，可以鑑戒美國的餘額法(residual method)，使併購中的買賣雙方按照這一方法分配資產收購價款。該方法首先將收購價款分配給有形資產以及除商譽之外的無形資產(上限是公允市值)，其餘溢余價款分配給商譽。按照收購價款的分配順序，具體分成四類資產：第一類資產是指基礎現金類項目，例如現金、活期存款、以及在銀行或其它存款機構的相似存款；第二類資產是高活動性、現金類資產，例如存款信用證、美國政府債券、市場可流通股票或債券、外匯；第三類資產是指除第一、二、四類之外的可購買資產；第四類是指商譽類資產。表1描述了在併購中使用餘額法分配的收購價款，當收購公司的收購價款為5,000,000元時，以各類資產的公允市值為限進行的依次分配。
二、分期遞延支付的稅收法規
收購雙方協商後，併購企業可以選擇分期支付方式。當雙方企業完成併購交易之後，購買企業並不是支付全部款項，而是在若干年分期付款。目前我國的產權交易市場中還沒有這種支付方式的先例，但從長期來看，我國企業資金匱乏並且中小企業比例很重，中小企業無法發揮生產、銷售、人力資源、財務及研製開發上的規模經濟效益，併購重組是實現這種規模經濟的有效手段，而分期支付可以減輕一次性現金收購給併購方帶來的短期內大量現金負擔，將來的支付來源甚至可以是目標公司的未來經營所得。
針對併購中的分期遞延支付，我國尚未有相關的稅收規定，筆者以為併購是企業發揮規模經濟效率和進步企業國際競爭力的重要手段，在制定相應稅收法規時，需要體現一定的稅收鼓勵傾向。在構建相關法規中，筆者建議應考慮以下題目：第一，併購中用票據作為支付手段時，目標企業及股東只有在票據獲得支付時才應當分期、按比例地確認應稅所得；由於股東必須等待現金的分期支付，所以納稅期限獲得遞延。這一稅收規則使得納稅人的利得確認時間非常富有彈性，通過將票據出售或轉讓，目標公司股東甚至可以自由決定何時變現並納稅。第二，在體現稅收激勵效應的同時，我國還應制定一些限制性條款，防止某些納稅人過分擴大稅收籌劃空間。主要體現在票據的利息是必須納稅的，即使沒有支付利息，稅法應當明確也要按照應計利息課稅，這可能導致股東沒有獲得現金利息時就需要按照權責發生制納稅。第三，我國應當規定票據必須是不記名形式的，而且可以在公然證券市場流通，否則無法獲得延期納稅。第四，在限制性條款中我國還應當規定票據收益的最高限額，例如美國規定目標公司接受的票據支付不超過500萬美元，假如超過該限額，對遞延納稅的稅額需要支付利息。由此可見，國家對納稅人遞延納稅籌劃的標準把握必須是非常到位的。
三、或有支付的稅收法規
在併購中，另一種與分期支付相關聯的支付方式是「或有支付」。這種分期支付的款項是根據被收購企業未來若干年內的實際經營業績而定，業績越好，所支付的款項也越高。從融資的角度來看，這一支付方式無異於賣方(被收購企業)向購買方企業提供了一筆融資。在我國目前的產權交易市場中也沒有這種支付方式，但在不久的將來，這是一種值得我國鼓勵的併購手段並且也會有企業積極尋求這一方式。這種併購手段一般發生在以下兩種情況中：一是發生在目標企業擁有很難評估價值的高科技含量無形資產或軟體，併購雙方願意共擔風險，將來根據目標企業的經營業績再做出附加支付；二是目標企業股東對企業的遠景持有更樂觀態度，收購者以現金或者應付票據先支付一個基礎價格，假如企業收益或銷售額達到一個基準點，收購企業將支付更多。
針對併購中的或有支付，我國尚未有相關的稅收規定，為防止稅收法規的滯後性，我國需要制定相 應的規則，筆者建議應當留意以下方面：第一，應當意識到固然這種支付方式使股東應稅所得複雜化，稅法要在可查明與不可查明的可能支付之間做出決策，但是由於它使併購雙方共擔風險的特徵，對大企業併購目前有發展遠景而且科技含量高的中小企業很有助益，因此，建議我國稅收法規仍然按照分期支付的方法計算收益，在目標企業股東實際取得現金時才予以課稅，具體做法參照分期支付方式進行。第二，應當規定我國免稅企業併購中也可以使用或有支付，由於免稅併購分立的條件是收購公司的股票支付占80％以上，所以通過或有支付仍然可以獲得免稅待遇。假如在重組的初期，收購公司至少無條件發行了欲發行股票最大額的80%，其餘部分使用延期發行股票或有條件股票進行收購，那麼被收購公司和股東可以獲得免稅待遇。第三，針對免稅併購中使用的延期發行股票或有條件股票，我國應當明確規定稅務處理方法。對延期發行的股票，應當作為分期支付交易對待，適用於權責發生制的應計利息規則，因此即使該交易仍視為免稅的，但目標公司股東某些後期收到的股票報償(即延期或有股票部分)應當課證利息所得稅；針對有條件股票，它是在重組之際與無條件股票一期發行的，當將來企業無法達到既定收益水平時予以收回，所以應當規定對於有條件發行的股票不計利息所得稅，持有期間獲得的股息則予以課稅；在將來有條件股票的取消或喪失假如是出於無法達到預定收益率而對併購支付額的調整，那麼無需確認收進或虧損。
四、不相競爭條款支付的稅收法規
不相競爭條款是在企業併購重組中經常出現的詞語，特別是與收購私人企業中，收購者經常謀求分配部分報酬給主要目標企業股東，從而簽訂一份「不相競爭條款」。收購者不僅溢價收購重要股東的所有者權益，通常還支付部分報酬給這些股東，從而簽署這樣一份自願性契約，表明被收購的股東同意在一定時期(比如10年)內不再對目標企業進行投資，不會追加購買股票來獲得控制地位。隨著我國企業資本運營戰略的發展，這種支付方式出現在我國企業併購中只是時間或早或晚的概念。
針對併購中的不相競爭條款支付，我國尚未有相關的稅收規定。在我國制定相應規則中，筆者建議考慮以下方面的內容：第一，對收購企業而言，支付給不相競爭條款的數額在契約的有效期內應當是可以攤銷或扣除的。也就是說，僅僅從稅收角度而言，這種支付對收購企業是有利的，它減少了收購公司的應納稅所得額。第二，對目標企業股東而言，獲得的不相競爭條款支付額被視為一般所得，而不是財產轉讓所得，需要當期課稅。也就是說，從稅收角度而言，這部分支付對目標企業股東是不利的，它屬於一般性所得而不是資本利得，但是它是對股東實際支付的增加，足以彌補稅收方面的不利因素。第三，不相競爭條款的攤銷或扣除期限應當是契約有效期，不宜過分加長。目前有些國家將它加長了，從而限制收購企業可獲得的稅收利益，例如美國在1993年的稅法修訂中將收購中的不相競爭條款支付定義為無形資產，支付額必須在15年以上攤銷，而15年的期間一般遠遠大於不相競爭條款的持續期間，這就極大地減少了收購者稅收利益的現值。筆者並不建議我國採用這一方法，由於這種稅收損失會促使納稅人進行稅收籌劃，例如，收購者可以通過與治理層(也是目標企業大股東)簽訂僱傭合同時加進不相競爭條款的內容，然後將支付給治理層的這部分金額予以扣除。
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