企業之間的聯合購併，隨著中國的入關後的經濟形式日趨複雜而更加變幻莫測，在不斷流轉的企業經營活動中，財產流失的風險無時不在，企業應善於利用法律手段，來預防風險的發生，筆者在2000年為某一大型企業做兼職法律顧問時，親歷了一起案例，幫助企業成功的補救了一項大型項目合作合同漏洞，解除了重大的經營風險。為總結前車之鑑，特整理成稿，與大家共同討論。
一、企業案件實例
從1999年開始，廣州市某地產集團就與澳門某公司洽談合作經營某商貿大廈的經營項目，雙方就所關心的合作前景，投資比例，進行了為期長達三個月的談判，最後談定，雙方合股成立一個合作企業，註冊資金為3億人民幣，雙方投資比例為;廣州市某地產集團為35%，澳門某公司為65%。雙方對該項目予以了充分的重視，雙方就經營項目，合作期限，資金來源，股金投資的比例及折價，分期分批的時間，利潤分成，風險承擔，機構的運行等具體問題做了詳見的規定，並簽訂了達21頁紙的正式項目合作合同。
合同簽訂後，廣州市某地產集團與澳門某公司第一期及時注入，新機構已經運行，但是沒有多久，10月，澳門某公司以發展該項目為由，向美國花旗銀行貸款1100萬美元，在銀行辦理貸款手續時，澳門某公司及銀行要求廣州市某地產集團具結擔保書，因為廣州市某地產集團與澳門某公司合作的合同有擔保條款約定：「乙方(澳門某公司)如果為投資需要向銀行貸款時，由甲方(廣州市某地產集團)提供擔保」。
接到美國花旗銀行與澳門某公司的通知後，廣州市某地產集團才發現合同簽約中的漏洞，像這種大額的投資貸款應該是由澳門某公司自行承擔的，現在風險責任卻牽連我方，若事後澳門某公司不能按期償還貸款，我方就要承擔償還債務的責任，實有不妥，然而合同是雙方仔細審閱後簽訂，現已生效並開始履行，我方拒不執行，有違誠實信用的原則，難免授人以把柄。
二、解決的法律方案
廣州市某地產集團在短期召集了大量的法律及經營專業人才研討此事，在大家一展莫愁之際，發現合同尾部有一個固定條款可以加以利用，該條款是：「本合同時經雙方自願簽訂，雙方應該自覺履行，在履行中遇有未盡事宜，雙方應本著精誠合作之精神，協調、補充和完善。」
因此筆者代表廣州市某地產集團先行向澳門某公司提交了一份「××項目合作補充合同」的書面文件，在補充合同中，強調了雙方的精誠合作，提出了三點補簽合同的具體要求：
1、我方同意擔保，因為我方重視與澳門某公司的合作，按照原合作合同的規定，我方可以向美國花旗銀行具結擔保書，但要求在擔保書中具明「貸款應由貸出行直接轉入擔報人與被擔保人共同設立的合營企業的帳戶，款到後，擔保方能生效，」因為該筆貸款註明時用於合作項目的投資，我方要求澳門某公司按照項目合同約定的期限數額分批貸出，前次貸款投入合資企業後，與股權同時作為下次貸款的抵押，澳門某公司方可再次貸款。
收藏