隨著時代的進步，人們的法律意識越來越強，對於自身的各種權益的維護也越來越積極，對於自己的專利權受到侵害以後，往往都需要去法院進行訴訟，那麼如何提起外觀專利訴訟呢？下面就由小編來給大家介紹一下相關內容。
審查實施的技術是否落入涉案專利的保護範圍，以樣品為依託，以申請專利為後勁。
涉嫌侵權人在判斷涉案專利是否有效地同時，還應當分析自己實施地技術是否落入該專利權地保護範圍。這就需要合理確定該專利權地保護範圍，並正確適用全面覆蓋規則，等同替代規則，禁止反悔規則等專利侵權判定規則。如果運用專利侵權判定規則進行判定後，認為並沒有落入該專利地保護範圍地，涉嫌侵權人可以提出自己地行為不構成侵權地抗辯。
即使涉嫌侵權人通過分析，認為自己實施地技術落入了涉案專利地保護範圍，但是涉嫌侵權人有證據證明自己實施地技術屬於公開技術地，仍可以提出公知技術抗辯。
此外如果涉嫌侵權人是專利產品地使用者或者銷售者地，涉嫌侵權人不知道該產品屬於侵權產品，並能舉證證明該產品具有合法來源的，可以提出自己只承擔停止侵權的責任，而免除賠償損失的責任。
被控侵權人收到專利權人地警告函後，一方面積極收集證據，全面研究分析相關地技術問題；另一方面還要及時與專利權人協商＆談判，爭取較低地損害賠償數額，或者以自己認為有利地其他方式解決糾紛，如取得專利權人地實施許可或者交叉許可等。需要指出地是，涉嫌侵權人在與專利權人進行協商＆談判前，所作地收集證據＆全面研究分析相關技術問題地工作，對於在協商＆談判中爭取主動權具有重要意義。例如，涉嫌侵權人通過技術分析，認為涉案專利有可能被宣告無效地，就可以以此作為談判地籌碼，從而獲得對自己有利地談判結果。
積極應訴
專利權人就侵權糾紛向人民法院起訴的，涉嫌侵權人應當積極應訴。涉嫌侵權人，即被告應當首先對相關法律問題進行審查。例如，原告是否適格；起訴是否在訴訟時效內；受理案件地人民法院是否具有管轄權；等等，從而決定是否可以提出訴訟主體資格抗辯，訴訟時效抗辯或者管轄權異議。其次，被告可以在答辯期內向專利複審委員會提出無效宣告請求，並通過在答辯中對技術問題地詳細分析，說服法官裁定訴訟中止。訴訟中止對於保護被告地利益具有重要意義。
總之，專利侵權糾紛融合了複雜地技術問題＆法律問題，無論是專利權人還是涉嫌侵權人，都需要通過大量地取證，調查＆研究分析工作，並結合一定地談判技巧＆訴訟技巧，才能更好地維護自己地合法權益。
有些企業在立項研究開發、製造、銷售新產品時，往往不注意是否已有他人申請專利或已獲得專利權，總認為只要是自己單位研製開發的產品就有權製造、銷售。而一旦被他人指控侵犯了別人的專利權時，又不知如何是好，或置之不理、死不認帳；或驚恐不安、束手無策。其實這兩種態度都是不可取的，而應冷靜下來，積極尋找解決糾紛的必要對策。
充分利用檢索，做到胸中有數
在專利申請過程中，利用文獻檢索已逐漸廣為人知，但在專利侵權訴訟中如何利用文獻檢索，卻鮮為人知。實際上，在侵權訴訟中，對當事人雙方來說，搞好文獻檢索都是十分重要的。
在被指控侵權後，進行侵權文獻檢索的目的，主要在於查明以下情況：
１．被侵犯的客體－－專利權是否存在，該專利權是否仍然有效，何時申請專利，專利保護期到何時。
２．查清專利權人是誰，專利權有無繼承或轉讓等事項，以及這些行為是否符合法定手續。
３．對比專利權利要求與被控侵權物技術特徵的區別，看後者有無實質性改進。
４．在原告專利申請日之前，有無相同或相似的國內外專利，或者有無與之相同的公知技術。
作為被控侵權人，應通過文獻檢索，查清上述問題，做到胸中有數，以便為在訴訟中變被動為主動打好基礎。
分析對比，確認自己是否構成侵權
經過文獻檢索之後，應對自己製造、銷售的產品或方法進行分析，並與相應的原告專利主要進行如下對比：
１．對方是否為真正的專利權人或專利權的合法繼受人，或真正的利害關係人；
２．對方提出的發明創造是否已獲得專利權，是否仍在專利保護期內；
３．對方被指控的侵權產品與專利是否相同或者等同，主要看二者在技術特徵上是否相同，要認真研究對方專利的權利要求書，研究該權利要求的內容解釋所及的範圍或它可能有的各種等同物，對於這個問題的分析應當是客觀的，最好由專業技術人員或懂專利法的技術人員進行；
４．分析被指控侵權的製造、使用、銷售等行為是否屬於專利法第六十三條規定的侵權例外的情況；
５．為了弄清對方已獲得專利權的發明創造的專利性如何，還應將其與所有現有的技術進行對比，作出該專利可否被宣告無效的初步判斷。
通過上述幾方面的分析對比之後，一般便可以確定自己實施的行為是否可能構成侵犯他人的專利權。
在訴訟中積極尋找有利的對策
通過對比研究，如果自己實施的行為確屬侵犯了他人專利權，應主動承認錯誤，以求得諒解，採取必要的措施使矛盾加以解決；如果不屬於侵犯專利權或對方的專利權並無專利性可言，可採取其他相應的對策。
１．利用和解或調解。如果確屬侵犯了他人的專利權，自己又仍想實施該專利技術，最明智的辦法是主動與對方和解。如果專利權人已提出訴訟，也可以在法庭上主動提出調解方案，儘量同對方達成調解協議。如果能通過和解或調解，雙方能簽訂專利實施許可合同則更為理想。這樣可以化干戈為玉帛，達到雙贏。只有在專利權人提出的條件過於苛刻，以至法院也認為無法滿足其要求時，才應主張由法院判決解決糾紛。
２．據理反駁。如果確認自己企業根本未侵權，就應據理反駁。在有些情況下，從形式上看似乎侵權，但實際上屬於專利法第六十三條侵權例外的情況，仍舊可以依法對侵權指控進行反駁。
實踐中，經常會出現這樣一種情況，一項專利實施許可合同的受讓方，突然被第三方指控為侵犯了專利權。在這種情況下，受讓方可以提出自己實施的專利技術是從轉讓方受讓而來的抗辯。以使該實施許可合同的轉讓方作為侵權訴訟的共同被告進入訴訟，以便查清事實，減輕自己的侵權責任。
３．利用專利權無效程序。專利權是由國家知識產權局依據法定的程序審批產生的。而在國家知識產權局的審批過程中，不可能做到絕對全面嚴格的審查。同時還有其他一些主、客觀原因，使得已批准的專利權中有極少數不符合我國專利法規定的條件，這是在所難免的。可以說，專利權是由法律推定而產生的，其穩定性稍差。在這種情況下，為了確保社會公眾的利益，各國專利法都規定了補救措施，即專利權無效宣告程序。
提起專利權無效宣告程序，應當注意以下幾個問題。
第一，證據要充分。證明一項被授予專利權的發明創造無效可以有各種不同的證據，最常見、最普遍的是證明其不具備新穎性、創造性、實用性。如果能列舉出專利權人在專利申請日之前，已公開過該專利的技術內容，無效宣告就有獲勝的可能。
第二，把握提起＂反訴＂的時機。在侵權訴訟中設立專利權無效程序，目的是用於抵消專利權人對其侵權的指控，因此，被指控侵權人在收集到足夠的證據後，如果不能與專利權人就侵權問題達成和解或調解協議，當專利權人提起侵權訴訟後，應及時提出＂反訴＂，而不應將＂反訴＂作為一種拖延侵權時間的戰略。
第三，不得濫用＂反訴＂。＂反訴＂專利權無效，將會引起一個複雜的無效審查程序。我國專利法實施細則規定了無效宣告請求人應當履行的義務，即向國家知識產權局專利複審委員會提交請求書，說明理由，必要時應當附有關文件。因此，在侵權訴訟中，被告人應當慎重對待啟動無效程序。
在我國的司法實踐中，經過當事人提起＂反訴＂，專利複審委員會審查後，最終被宣告專利權無效的案件占有一定比例。但是在沒有充分證據的情況下，貿然提出宣告專利權無效的做法是不可取的。
對於許多企業來說，掌握了新技術，開發了新產品，占據了市場優勢還並不能穩坐釣魚台。在瞬息萬變的現代競爭環境中，企業要做的不僅僅是具備創造競爭優勢和利用競爭優勢的能力，而更加需要具備的是獲得能夠持續保持競爭優勢的能力。？？？？現代企業的運營活動日趨國際化，許多企業在發掘出暫時的競爭優勢的同時，為了阻止競爭對手的加入，製造壁壘成了最佳的選擇。在中國加入ｗｔｏ後，國與國之間的＂關稅壁壘＂正在逐漸減弱，而＂專利壁壘＂可能會讓不少國內企業處於被動的處境。為了減輕侵權損失或避免侵權，企業可以嘗試應用信息分析手段積極應對專利侵權。
1、有關侵權者情況的證據。
常言道，知己知彼，百戰百勝。因此，侵權者確切的名稱、地址、企業性質、註冊資金、人員數、經營範圍等情況，都是專利權人首先應了解的。了解這些情況對專利權人對付專利侵權應採取什麼樣的策略是很重要的。
2、有關侵權事實的證據
。 構成專利侵權的前提是必須要有侵權行為。因此，證明侵權者確實實施了侵犯專利權的行為的證據在處理侵權過程中是至關重要的。這些方面的證據有侵權物品的實物、照片、產品目錄、銷售發票、購銷合同等。
3、有關損害賠償的證據。
專利權人可以向侵權者要求損害賠償。要求損害賠償的金額可以是專利權人所受的損失。但專利權人要提供證據，證明因對方的侵權行為，自己專利產品的銷售量減少，或銷售價格降低，以及其他多付出的費用或少收入的費用等損失。
要求損害賠償的金額也可以是侵權者因侵權行為所得的利潤。專利權人要提供證據，證明侵權者的銷售量、銷售時間、銷售價格、銷售成本及銷售利潤等。以此為依據，計算侵權者所得的利潤。
要求損害賠償的金額還可以是不低於專利權人與第三人的專利許可證貿易的專利許可費。為此，專利權人要提供已經生效履行的與第三人的專利許可證協議。
一般來說，有些證據專利權人可以自己收集，也可委託在中國的合資企業、獨資企業或辦事處收集，但最好的辦法是委託中國的專利律師進行侵權調查，收集證據。中國律師有律師執照，懂得法律，調查取證比較方便。
至於侵權者侵權利潤的確切證據，有時無法得到。在進行訴訟時，可以先提供一些粗略的證據，待確定專利侵權後，可以請求法院對侵權者進行查帳，以確定侵權利潤。然後，在此基礎上，再計算出侵權者應付的賠償金額，
一、判斷涉案專利是否無效，在法院指定期限內提出無效宣告請求。
審查實施的技術是否落入涉案專利的保護範圍，以樣品為依託，以申請專利為後勁。
涉嫌侵權人在判斷涉案專利是否有效地同時，還應當分析自己實施地技術是否落入該專利權地保護範圍。這就需要合理確定該專利權地保護範圍，並正確適用全面覆蓋規則，等同替代規則，禁止反悔規則等專利侵權判定規則。如果運用專利侵權判定規則進行判定後，認為並沒有落入該專利地保護範圍地，涉嫌侵權人可以提出自己地行為不構成侵權地抗辯。
即使涉嫌侵權人通過分析，認為自己實施地技術落入了涉案專利地保護範圍，但是涉嫌侵權人有證據證明自己實施地技術屬於公開技術地，仍可以提出公知技術抗辯。
此外如果涉嫌侵權人是專利產品地使用者或者銷售者地，涉嫌侵權人不知道該產品屬於侵權產品，並能舉證證明該產品具有合法來源的，可以提出自己只承擔停止侵權的責任，而免除賠償損失的責任。
二、及時與專利權人協商和談判
被控侵權人收到專利權人地警告函後，一方面積極收集證據，全面研究分析相關地技術問題；另一方面還要及時與專利權人協商＆談判，爭取較低地損害賠償數額，或者以自己認為有利地其他方式解決糾紛，如取得專利權人地實施許可或者交叉許可等。需要指出地是，涉嫌侵權人在與專利權人進行協商＆談判前，所作地收集證據＆全面研究分析相關技術問題地工作，對於在協商＆談判中爭取主動權具有重要意義。例如，涉嫌侵權人通過技術分析，認為涉案專利有可能被宣告無效地，就可以以此作為談判地籌碼，從而獲得對自己有利地談判結果。
積極應訴
專利權人就侵權糾紛向人民法院起訴的，涉嫌侵權人應當積極應訴。涉嫌侵權人，即被告應當首先對相關法律問題進行審查。例如，原告是否適格；起訴是否在訴訟時效內；受理案件地人民法院是否具有管轄權；等等，從而決定是否可以提出訴訟主體資格抗辯，訴訟時效抗辯或者管轄權異議。其次，被告可以在答辯期內向專利複審委員會提出無效宣告請求，並通過在答辯中對技術問題地詳細分析，說服法官裁定訴訟中止。訴訟中止對於保護被告地利益具有重要意義。
總之，專利侵權糾紛融合了複雜地技術問題＆法律問題，無論是專利權人還是涉嫌侵權人，都需要通過大量地取證，調查＆研究分析工作，並結合一定地談判技巧＆訴訟技巧，才能更好地維護自己地合法權益。
有些企業在立項研究開發、製造、銷售新產品時，往往不注意是否已有他人申請專利或已獲得專利權，總認為只要是自己單位研製開發的產品就有權製造、銷售。而一旦被他人指控侵犯了別人的專利權時，又不知如何是好，或置之不理、死不認帳；或驚恐不安、束手無策。其實這兩種態度都是不可取的，而應冷靜下來，積極尋找解決糾紛的必要對策。
充分利用檢索，做到胸中有數
在專利申請過程中，利用文獻檢索已逐漸廣為人知，但在專利侵權訴訟中如何利用文獻檢索，卻鮮為人知。實際上，在侵權訴訟中，對當事人雙方來說，搞好文獻檢索都是十分重要的。
在被指控侵權後，進行侵權文獻檢索的目的，主要在於查明以下情況：
１．被侵犯的客體－－專利權是否存在，該專利權是否仍然有效，何時申請專利，專利保護期到何時。
２．查清專利權人是誰，專利權有無繼承或轉讓等事項，以及這些行為是否符合法定手續。
３．對比專利權利要求與被控侵權物技術特徵的區別，看後者有無實質性改進。
４．在原告專利申請日之前，有無相同或相似的國內外專利，或者有無與之相同的公知技術。
作為被控侵權人，應通過文獻檢索，查清上述問題，做到胸中有數，以便為在訴訟中變被動為主動打好基礎。
分析對比，確認自己是否構成侵權
經過文獻檢索之後，應對自己製造、銷售的產品或方法進行分析，並與相應的原告專利主要進行如下對比：
１．對方是否為真正的專利權人或專利權的合法繼受人，或真正的利害關係人；
２．對方提出的發明創造是否已獲得專利權，是否仍在專利保護期內；
３．對方被指控的侵權產品與專利是否相同或者等同，主要看二者在技術特徵上是否相同，要認真研究對方專利的權利要求書，研究該權利要求的內容解釋所及的範圍或它可能有的各種等同物，對於這個問題的分析應當是客觀的，最好由專業技術人員或懂專利法的技術人員進行；
４．分析被指控侵權的製造、使用、銷售等行為是否屬於專利法第六十三條規定的侵權例外的情況；
５．為了弄清對方已獲得專利權的發明創造的專利性如何，還應將其與所有現有的技術進行對比，作出該專利可否被宣告無效的初步判斷。
通過上述幾方面的分析對比之後，一般便可以確定自己實施的行為是否可能構成侵犯他人的專利權。
在訴訟中積極尋找有利的對策
通過對比研究，如果自己實施的行為確屬侵犯了他人專利權，應主動承認錯誤，以求得諒解，採取必要的措施使矛盾加以解決；如果不屬於侵犯專利權或對方的專利權並無專利性可言，可採取其他相應的對策。
１．利用和解或調解。如果確屬侵犯了他人的專利權，自己又仍想實施該專利技術，最明智的辦法是主動與對方和解。如果專利權人已提出訴訟，也可以在法庭上主動提出調解方案，儘量同對方達成調解協議。如果能通過和解或調解，雙方能簽訂專利實施許可合同則更為理想。這樣可以化干戈為玉帛，達到雙贏。只有在專利權人提出的條件過於苛刻，以至法院也認為無法滿足其要求時，才應主張由法院判決解決糾紛。
２．據理反駁。如果確認自己企業根本未侵權，就應據理反駁。在有些情況下，從形式上看似乎侵權，但實際上屬於專利法第六十三條侵權例外的情況，仍舊可以依法對侵權指控進行反駁。
實踐中，經常會出現這樣一種情況，一項專利實施許可合同的受讓方，突然被第三方指控為侵犯了專利權。在這種情況下，受讓方可以提出自己實施的專利技術是從轉讓方受讓而來的抗辯。以使該實施許可合同的轉讓方作為侵權訴訟的共同被告進入訴訟，以便查清事實，減輕自己的侵權責任。
３．利用專利權無效程序。專利權是由國家知識產權局依據法定的程序審批產生的。而在國家知識產權局的審批過程中，不可能做到絕對全面嚴格的審查。同時還有其他一些主、客觀原因，使得已批准的專利權中有極少數不符合我國專利法規定的條件，這是在所難免的。可以說，專利權是由法律推定而產生的，其穩定性稍差。在這種情況下，為了確保社會公眾的利益，各國專利法都規定了補救措施，即專利權無效宣告程序。
提起專利權無效宣告程序，應當注意以下幾個問題。
第一，證據要充分。證明一項被授予專利權的發明創造無效可以有各種不同的證據，最常見、最普遍的是證明其不具備新穎性、創造性、實用性。如果能列舉出專利權人在專利申請日之前，已公開過該專利的技術內容，無效宣告就有獲勝的可能。
第二，把握提起＂反訴＂的時機。在侵權訴訟中設立專利權無效程序，目的是用於抵消專利權人對其侵權的指控，因此，被指控侵權人在收集到足夠的證據後，如果不能與專利權人就侵權問題達成和解或調解協議，當專利權人提起侵權訴訟後，應及時提出＂反訴＂，而不應將＂反訴＂作為一種拖延侵權時間的戰略。
第三，不得濫用＂反訴＂。＂反訴＂專利權無效，將會引起一個複雜的無效審查程序。我國專利法實施細則規定了無效宣告請求人應當履行的義務，即向國家知識產權局專利複審委員會提交請求書，說明理由，必要時應當附有關文件。因此，在侵權訴訟中，被告人應當慎重對待啟動無效程序。
在我國的司法實踐中，經過當事人提起＂反訴＂，專利複審委員會審查後，最終被宣告專利權無效的案件占有一定比例。但是在沒有充分證據的情況下，貿然提出宣告專利權無效的做法是不可取的。
對於許多企業來說，掌握了新技術，開發了新產品，占據了市場優勢還並不能穩坐釣魚台。在瞬息萬變的現代競爭環境中，企業要做的不僅僅是具備創造競爭優勢和利用競爭優勢的能力，而更加需要具備的是獲得能夠持續保持競爭優勢的能力。？？？？現代企業的運營活動日趨國際化，許多企業在發掘出暫時的競爭優勢的同時，為了阻止競爭對手的加入，製造壁壘成了最佳的選擇。在中國加入ｗｔｏ後，國與國之間的＂關稅壁壘＂正在逐漸減弱，而＂專利壁壘＂可能會讓不少國內企業處於被動的處境。為了減輕侵權損失或避免侵權，企業可以嘗試應用信息分析手段積極應對專利侵權。
三、專利權人要收集的證據，大致有如下幾個方面：
1、有關侵權者情況的證據。
常言道，知己知彼，百戰百勝。因此，侵權者確切的名稱、地址、企業性質、註冊資金、人員數、經營範圍等情況，都是專利權人首先應了解的。了解這些情況對專利權人對付專利侵權應採取什麼樣的策略是很重要的。
2、有關侵權事實的證據
。 構成專利侵權的前提是必須要有侵權行為。因此，證明侵權者確實實施了侵犯專利權的行為的證據在處理侵權過程中是至關重要的。這些方面的證據有侵權物品的實物、照片、產品目錄、銷售發票、購銷合同等。
3、有關損害賠償的證據。
專利權人可以向侵權者要求損害賠償。要求損害賠償的金額可以是專利權人所受的損失。但專利權人要提供證據，證明因對方的侵權行為，自己專利產品的銷售量減少，或銷售價格降低，以及其他多付出的費用或少收入的費用等損失。
要求損害賠償的金額也可以是侵權者因侵權行為所得的利潤。專利權人要提供證據，證明侵權者的銷售量、銷售時間、銷售價格、銷售成本及銷售利潤等。以此為依據，計算侵權者所得的利潤。
要求損害賠償的金額還可以是不低於專利權人與第三人的專利許可證貿易的專利許可費。為此，專利權人要提供已經生效履行的與第三人的專利許可證協議。
一般來說，有些證據專利權人可以自己收集，也可委託在中國的合資企業、獨資企業或辦事處收集，但最好的辦法是委託中國的專利律師進行侵權調查，收集證據。中國律師有律師執照，懂得法律，調查取證比較方便。
至於侵權者侵權利潤的確切證據，有時無法得到。在進行訴訟時，可以先提供一些粗略的證據，待確定專利侵權後，可以請求法院對侵權者進行查帳，以確定侵權利潤。然後，在此基礎上，再計算出侵權者應付的賠償金額，
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